外观设计专利侵权怎么认定？腾讯游戏机与任天堂Switch相似吗？

腾讯一款游戏主机外观设计专利获得了授权，引发了网友们的热议，尤其是游戏机玩家的热议。那么到底是一款怎样的神奇游戏机呢？
腾讯游戏机外观设计专利基本情况
专利名称：游戏机；专利申请号：202130161408.8；专利申请日：2021.03.24；专利授权公开号：CN 307350358 S；专利授权公告日：2022.05.17。形状如下图：
专利权人：腾讯科技（深圳）有限公司；地址：广东省深圳市南山区高新区科技中一路腾讯大厦35层
任天堂switch有专利吗？
由于王嘉律师只做知识产权，所以从我们的角度看是否相似，只能以外观侵权的判定过程来分析。于是乎第一步就是，我们先从任天堂专利的申请情况做基础分析，即：专利检索。我们找到了任天堂株式会社在日本申请Switch游戏机的专利文本，形状如下图：
该专利的基本情况如下：
[专利名称]电子计算器；[颁发国家/地区]日本特许厅 (JP)；[发布日期]2017年4月24日；[注册号]设计注册号1574793 ；[注册日期]2017年3月24日；[申请号]申请2016-18388；[申请日期]2016年8月30日。
[专利权人姓名或名称] 任天堂有限公司；[地址或所在地]京都市京都市南区上鸟羽北馆町11-1。
任天堂Switch的这项专利在日本申请的专利名称是：电子计算器。这也可以看出日本对于电子计算器的理解可能跟我们国内还是有些区别的。当然，这项专利在中国申请专利的时候，已经入乡随俗，改名为：电子游戏机。中国的专利授权文本如下：
根据任天堂日本外观设计[与设计有关的物品的说明] ：本物品是能够玩游戏等的电子计算机。本文为正文它由左右控件组成。左右控件可以与主体分离。主体正面有显示器背面有一个支架。可以将主体和各执行器作为一个单元来使用。将每个执行器与主机分开，将执行器放在一边，将主机放在支架上，然后观察主机的监视器。您还可以使用控制器操作游戏。
王嘉律师总结该外观设计的基本设计特征如下：该外观设计整体呈长方形，两侧有操控区，中间是显示区，其中：操控区设有操纵杆。从俯视图和仰视图看，我们可以清楚地看出，操控区相对于显示区凸起。
虽然，操控区相对凸起的设计可能是为了实现双手更好地握持，但是将这样的设计特征视为纯功能性的设计特征，并不合适。操纵杆也是一样的道理。所以，这两个点依旧是涉案专利的设计特征，在比较时不应忽略。
游戏机现有设计的基本情况
单纯从任天堂Switch这个专利看，其专利申请时间其实并不是很早，同时将手柄和显示屏连为一体作为整体的游戏机设计，其实在PSP上就有了，而PSP的发布时间是在2004年12月。
所以两者相比较，可以看出，Switch专利与PSP的主要区别点在于：设有操纵杆、操控区相对凸起。
当然，作为一个严谨的知识产权科普博主，我们还得分析分析这两个区别在其他专利中是不是早就出现过了。所以呢，王嘉律师又进行了国内范围的检索，最终发现，这两样之前还真出现过，但是整体形状相差太大了。如下图：
我们来看看下面这项专利：专利权人是深圳某公司，专利名称是智能游戏掌机，专利申请日是2015年04月03日，专利的公开时间是2015年09月16日，这项专利展示了一种智能游戏掌机，实际上就是在原有的游戏手柄基础上在手柄中间区域增加了一个显示屏。操控区设有操纵杆。从俯视图和仰视图看，我们可以清楚地看出，操控区也相对于显示区凸起。
但是正如前面所说，这项专利在整体形状上与Switch相差较大，尤其是手柄具体的设计方案上。
基于上述分析，王嘉律师认为，Switch原创程度相对较高，尤其是手柄的设计方案上。另外，在事实上，Switch游戏手柄在商业上也已经获得了非常大成功，这也从侧面证明这个手柄设计的创新性。
外观设计相似判断：整体观察，综合判断
聊完上面这些，我们再来看看腾讯游戏机专利与Switch专利是否相似？
相似点是：整体都是长方形的设计。两侧有操控区，中间是显示区，其中：操控区设有操纵杆。从俯视图和仰视图看，我们可以清楚地看出，操控区相对于显示区凸起。从左右视图上看，腾讯游戏机在按键布局位置基本与Switch专利基本一致。
区别点主要在于：腾讯游戏机整体机械感相对更强，没有Switch那么圆润。然后在背面设计了装饰条。从使用效果参考图看，腾讯游戏机在开机后，两侧还会发光。这个光应该是和装饰条同色的，两者会形成呼应。
说到这里，王嘉律师认为腾讯游戏机产品如果上市，确实有可能侵害任天堂的Switch专利权。但是，腾讯游戏机只是申请专利的行为并不侵害任天堂专利权。此外，如果腾讯能够找到更多现有设计的证据，能够证明此类设计在游戏机上早已存在，那么从外观设计专利侵权判定的角度看，判定侵权成立还为时过早。

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作者：王嘉，资政知识产权首席律师；
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