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二审为什么改判难度大

 人访问  2020年1月3日 11:07  分类 : 其他法律研究  QQ咨询


2019年王嘉律师团队代理了不少知识产权诉讼的二审案件,对于二审的审判也有了更深的感悟,总体而言就是:第一,做案子的时候,一定要加强学习,要有扎实的法律功底。第二,作为律师除了讲法律,还要要学会讲政治、讲情感。

基本指导思想
《习近平谈全面依法治国》一文在文首指出:
“党的十八大以来,以习近平同志为核心的党中央提出一系列全面依法治国新理念新思想新战略”
“党的领导是社会主义法治最根本的保证”
所以,中国的未来是全面依法治国(法律),同时依法治国必须坚持党的领导(政治),二者是相辅相成的,和谐稳定的社会是绝大部分人的共同追求。

二审改判的规则
规则一:讲法律、讲道理
依法治国要求我们必须讲法律、讲道理,二审法院必然也是遵循这个基本要求的。所以,网上抹黑政府、法院的真的可以歇歇了。这告诉所有人包括律师在内,确实有冤屈的,一定要学会坚持。注意不是是是而非,可上可下,自己都搞不清楚的那种。虽然改判难度大,但是不能因为难就放弃,虽然可能“迟到的正义”不是真正的正义,但是“迟到的正义”也还是正义,至少不能黑白颠倒了。
一个案件上诉到二审,事实认定、法律适用对错还是法院考虑是否改判占主导地位的核心因素。王嘉律师在代理的诸多各个地区的知识产权案件中,尤其是一审法官,其实法官都是本着善意来审理案件的,他们拥有着最朴素的价值观念,遵循自然法的基本哲理,即便案子可能存在争议,哪怕有些案件判败诉,就我本人而言依旧认可这些知识产权审理法官处理案件初心的正义性、正当性。
规则二:讲政治、讲情感
由于主客观的各种原因,确实存在了一些其他影响因素,但是这不是说要否定法治,简单地来说:有借条的借钱不一定真的是借钱,没借条的借钱也不一定真的没借钱。
王嘉律师认为法律所认定的事实只是法律事实,他与客观事实(真相)并不划等号。
在追求“法律正义”“事实正义”乃至“道德正义”一直是法学家们争论不休的话题。
这就要求我们律师理解为什么二审改判难度大,因为很多律师只是看到了法律事实,而忽略了影响因素。
二审改判需要考虑的不仅仅是事实认定、法律适用对错,还需要考虑改判对社会整体影响,例如: 司法方向引导、民事法律关系稳定、一审法院和法官的影响、社会和谐稳定等各种问题。
“依法治国必须坚持党的领导”这就要求我们在提交二审案件过程中,对于可上可下的情形,除了第一规则中的“讲法律、讲道理”,还要谈剩余的“讲政治、讲情感”。
关于司法方向引导
这种上诉行为是否应该去鼓励,一般是不鼓励上诉的,但也不是完全都不鼓励,有些特殊案件其实二审法院是非常理解上诉人的,但是什么情况下是二审理解的上诉,这就是司法引导的问题,是跟政治、跟人情相关的。
关于民事法律关系稳定
审判了就意味着法律关系定调了,再去改,是弊大于利,还是利大于弊,这些二审法院都是要去考虑的。一般肯定也是不倾向于去频繁变动法律关系的。
关于社会和谐稳定
这个典型的例子就是“原告是否是经常性的滥用诉权”,有些原告如果老让他赢,他肯定越告越勇,越告越多,最终诞生像视觉中国这类公司一天到晚起诉牟利。
这种在美国是很普遍的,但是在中国不行,因为我们不能只讲法律,或者说只讲法律事实,而忽略客观事实,这在大和谐的政治上来说就是“刺头”,这也是知识产权流氓在中国没有生存空间的原因,中国不是美国,除了法律,还要谈的东西很多。
关于一审法院和法官的影响
从王嘉律师在接触的二审案件中感觉得到,其实不改判并不完全是在偏袒一审法官、法院,确实是公认的影响因素,但不是决定性因素。单从这点来讲,其实很多人可能都误解二审法院了。

启示:
第一,王嘉律师认为扎实的理论功底是你在法律行业立足的根基,懂政治、讲政治,拥有普世价值观(自律、平等、博爱)会让你走得更远。
对于一审法院,很多法官是不懂的,这时候除了充分的说理,还需要学会多找类似判例。从另外一个角度看,判例也是最好的证据,一个判例能解决问题可能比你500页的证据管用。锁定一审在是真正的大律师。
从这点看,中国的成文法其实并不完全,至少法官还需要更多判例作为审判指引,尤其是知识产权诉讼,这个相对还是很新的一个行业中。
第二,王嘉律师认为二审的上诉状撰写事实理由必须充分,简单的上诉状可能会导致直接书审,这必将错过很多机会。详实的理由,最好结合新的证据,会使得在上诉案件中至少程序正义得到有效保障。
第三,二审上诉状还需要充分结合前文所说的这些规则,除了讲法律、讲道理,也要讲政治、讲情感,千万不要认为事实倾向于我方就认为大概率赢定了,也许你的做法在一审中赢定了,但是在二审中,这种想法是很可怕的。一审的审理可能只需要你讲事实、摆道理,但是这只是二审中的一部分,绝非全部。


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作者:王嘉,资政知识产权首席律师;
原文地址
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