专利侵权的认定及其责任

最近五洲商务网在关注商标、专利、版权等新闻过程中，发现类似纠纷越来越多，而且起诉标的动则数百万（中国的赔偿上限一般在50万）。可见，中国知识产权行业发展的道路还有很长的路要走。



苹果VS摩托罗拉



2010年10月6日，摩托罗拉宣布，公司已针对苹果发起了三项诉讼，称其无线和移动设备侵犯了该公司的专利权。

昨天，也就是2010年10月30日，苹果宣布，将对摩托罗拉侵犯苹果公司包括多点触摸在内的共计6项专利提起反诉。

其实在此之前还有很多类似的纠纷：

苹果在3月份针对宏达电提出了指控，称其侵犯了与iPhone用户界面、基础架构和硬件相关的20项苹果专利。

甲骨文在8月份对谷歌提出起诉，称其Android手机操作系统侵犯了该公司的软件专利。



什么是专利侵权

专利权是专利人利用其发明创造的独占权利，专利侵权是指未经专利权人许可，以生产经营为目的，实施了依法受保护的有效专利的违法行为。



专利侵权的认定——民事侵权四要件说

一般的民事侵权责任的构成要件通常包含四个方面：违法行为，损害结果，违法行为和损害结果之间有因果关系，行为人主观有过错。

（一）侵犯的对象应是在我国享有专利权的有效专利。

（二）有违法行为存在。即行为人未经专利权人许可，有以营利为目的实施专利的行为。

（三）行为人主观上有过错。侵权人主观上的过错包括故意和过失。

（四）一般应以生产经营为目的。



责任承担：

《中华人民共和国专利法》第五十八条　假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得三倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

《中华人民共和国专利法实施细则》第八十四条　下列行为属于假冒他人专利的行为：

（一）未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号；

（二）未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术；

（三）未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术；

（四）伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。



赔偿数额的确定：

《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第20、21条　按照权利人因被侵权所受到的损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定赔偿数额。

侵权人因侵权所获得的利益一般按照侵权人的营业利润计算，对于完全以侵权为业的侵权人，可以按照销售利润计算。

1、按权利人受到损失确定，其计算基准是每件专利产品的合理利润；

2、按侵权人所获得的利益确定，其计算基准是每件侵权产品的营业利润或销利润售；

3、上述二项都不能确定时，有专利许可使用费可以参照的，参照该专利许可使用费的1至3倍确定；

4、无专利许可使用费可以参照或参照专利许可使用费明显不合理的，法院可以在5000元至30万元之间加以确定，最多不超过50万元。



免责情形：

《专利法》第六十二条 侵犯专利权的诉讼时效为二年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。

第六十三条 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权：

（一）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的；

（二）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的；

（三）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的；

（四）专为科学研究和实验而使用有关专利的。

为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔偿责任。